Contrato de Franquicia: Requisitos y Código de Comercio en España

El sistema de franquicia es uno de los modelos de crecimiento empresarial preferidos cada vez por más empresas, ya que permite crecer rápidamente y expandirse con mayor velocidad que cualquier otra alternativa. Este sistema se regula a través del contrato de franquicia. Este sistema de crecimiento empresarial no sería posible sin la existencia del contrato de franquicia.

En un mercado cada vez más competitivo, el modelo de franquicia continúa consolidándose como una fórmula eficaz para expandir negocios con menor riesgo. Por tanto, este artículo explorará los aspectos esenciales que deben considerarse en los contratos de franquicia.

El contrato de franquicia es el auténtico pilar donde se sostienen las relaciones entre el franquiciador y el franquiciado. Básicamente, la franquicia consiste en repetir una fórmula de éxito probado. Se trata de que una persona (el franquiciador) transmita a otra (el franquiciado) todo su conocimiento sobre un negocio que él mismo ha ideado, puesto en marcha, perfeccionado y desarrollado con éxito.

Dicho con palabras más técnicas: la franquicia es un sistema de colaboración empresarial entre personas jurídicas y económicamente independientes. Si no se establece un contrato en condiciones, todo lo expuesto no se sostendrá en el tiempo.

¿Qué es un Contrato de Franquicia?

Un contrato de franquicia es un acuerdo legal mediante el cual el franquiciador otorga al franquiciado el derecho de explotar su modelo de negocio, incluyendo su marca, conocimientos técnicos y métodos operativos. A cambio, el franquiciado se compromete a pagar ciertas contraprestaciones, como royalties o cuotas iniciales. Este contrato tiene como objetivo garantizar que el franquiciado pueda replicar el éxito del franquiciador siguiendo un sistema previamente definido.

El contrato de franquicia regula la relación legal entre el franquiciado y el franquiciador, definiendo el papel de ambos, las obligaciones necesarias para su cumplimiento, los derechos y métodos para llevar a cabo la actividad. Este acuerdo legal se compone de algunas cláusulas destinadas a regular, por ejemplo, la duración, los royalties esperados y cualquier tarifa de entrada, el uso exclusivo de las marcas, productos y servicios de la marca, el soporte y asistencia proporcionados por el franquiciador.

Si no se establece un contrato en condiciones, todo lo expuesto no se sostendrá en el tiempo.

Características Principales del Contrato de Franquicia

Las características de un contrato de franquicia lo diferencian de otros tipos de acuerdos comerciales:

• Derecho de uso de la marca: El franquiciado obtiene autorización para explotar una marca reconocida. Es esencial que el nombre de la franquicia tenga la marca registrada. Es decir, se debe tener en cuenta la importancia de proteger la marca para evitar que otros puedan aprovechar su idea, nombre o imagen.
• Transferencia de know-how: El franquiciador proporciona formación y soporte técnico al franquiciado. Según el Real Decreto 201/2010, el derecho a la explotación de la franquicia implica la comunicación por parte del franquiciador al franquiciado de unos conocimientos técnicos o un saber hacer, que deberá ser propio, sustancial y singular.
• Exclusividad territorial: Es común que estos contratos incluyan cláusulas que delimitan un área geográfica donde el franquiciado puede operar sin competencia directa de la misma marca.

Clases y Modelos de Contratos de Franquicia en España

En España, el mundo de las franquicias ofrece diversas modalidades que se adaptan a diferentes tipos de negocios y sectores. Dependiendo del tipo de negocio y el nivel de control que el franquiciador desee mantener, existen diferentes modelos de contratos de franquicia:

• Franquicia de distribución (o de producto): El franquiciado vende productos del franquiciador bajo su marca, pero con mayor autonomía en la gestión del negocio.
• Franquicia de servicios: El franquiciado ofrece servicios bajo la metodología y estándares del franquiciador.
• Franquicia industrial: El franquiciado obtiene derechos para fabricar productos bajo la marca del franquiciador y distribuirlos en un mercado específico.
• Franquicia maestra: Se concede a un franquiciado el derecho de sub-franquiciar el negocio en un área geográfica determinada.

Elementos Clave de un Contrato de Franquicia

Un contrato de franquicia debe incluir ciertas cláusulas fundamentales para proteger a ambas partes. Examinemos juntos los elementos principales del contrato de franquicia:

• Duración, renovación y retirada: La duración de un acuerdo de franquicia es un elemento clave que establece el período de tiempo durante el cual el franquiciado está autorizado a usar la marca y el saber hacer de la misma. Esta duración puede variar significativamente dependiendo de la marca y el sector en el que opera, extendiéndose a menudo de 5 a 10 años, con la posibilidad de renovación. De hecho, es esencial que el contrato especifique claramente las condiciones de renovación, como el aviso requerido y cualquier tarifa aplicable, además de los procedimientos de retirada, que permiten a ambas partes concluir el acuerdo de una manera justa y transparente, si las expectativas no se cumplen u ocurren cambios en las condiciones del mercado.
• Tarifas de Entrada y Royalties: Las tarifas de entrada constituyen la cuota solicitada al franquiciado al comienzo de la relación comercial: generalmente cubren los derechos de uso de la marca, la transferencia del saber hacer por parte del franquiciador y el uso de los signos distintivos de la marca. Los royalties, por otro lado, son pagos periódicos realizados por los afiliados, que pueden calcularse como una cantidad fija o como un porcentaje del volumen de negocios generado por la actividad. Los pagos que realiza el franquiciado, como el canon de entrada o los royalties periódicos, están sujetos a IVA, generalmente al tipo del 21%.
• Paquete de Franquicia: El paquete de franquicia incluye todos los elementos proporcionados por el franquiciador para garantizar el inicio y la gestión efectiva del negocio. Esto incluye el uso de los signos distintivos de la empresa, el saber hacer operativo, la asistencia técnica y comercial, así como programas de formación para el empresario y su personal. Estos elementos son esenciales para mantener la coherencia de la marca y la eficiencia operativa en todas las ubicaciones regionales, asegurando al mismo tiempo que cada socio tenga el conocimiento y los recursos necesarios para desarrollar su negocio. En el contrato se detallan los métodos de formación que recibirá el franquiciado y su equipo para garantizar que el negocio funcione de acuerdo con los estándares de la marca.
• Precios de Compra: A menudo, especialmente en acuerdos relacionados con la distribución de bienes, se prevé que el afiliado no pague royalties, sino que proceda a comprar una cantidad mínima de bienes a un precio determinado. Es importante que el contrato establezca claramente cómo se determinarán los precios de estos bienes, asegurando condiciones justas y ventajosas para el franquiciado, sin comprometer la calidad o accesibilidad de los productos o servicios ofrecidos a los clientes finales.
• Acuerdo de Exclusividad y No Competencia: La exclusividad territorial asegura al franquiciado el derecho a operar en un área geográfica específica sin competencia directa de otros franquiciados de la misma marca. El acuerdo de no competencia, por otro lado, impone restricciones después de la conclusión del acuerdo de franquicia, prohibiendo al franquiciado iniciar un negocio similar o trabajar para un competidor durante un cierto período de tiempo. Estos elementos tienen como objetivo proteger las inversiones de tanto el franquiciado como el franquiciador, asegurando una colaboración beneficiosa para ambas partes.
• Estándares Operativos y Calidad del Servicio: Es crucial incluir cláusulas detalladas en el acuerdo de franquicia con respecto a los estándares operativos y los requisitos de calidad que deben ser garantizados por los socios. Esto asegura que todas las tiendas reflejen la imagen y valores de la marca, ofreciendo una experiencia consistente y de alta calidad a los clientes. Detallar estos estándares ayuda a prevenir discrepancias territoriales y a mantener la integridad de la marca a escala global. Además, esta sección del acuerdo puede incluir disposiciones que rigen las auditorías y evaluaciones de cumplimiento, estableciendo un mecanismo transparente e imparcial para asegurar la adhesión a los estándares acordados.

Además de los puntos anteriores, es fundamental considerar los siguientes aspectos:

• Los derechos del Franquiciador.
• Los derechos del Franquiciado.
• Los bienes y/o servicios proporcionados al Franquiciado.
• Las obligaciones del Franquiciador.
• Las obligaciones del Franquiciado.
• Las condiciones de renovación del contrato, si procede.
• Las posibilidades en que podrá efectuarse la cesión o la transferencia de los derechos derivados del contrato, así como las condiciones de prioridad del Franquiciador.
• Las forma de utilización por el Franquiciado de los símbolos pertenecientes al Franquiciador: distintivo, marca, marca de servicio, logotipo y todos los demás símbolos característicos.
• El derecho del Franquiciador de hacer evolucionar su concepto de franquicia.

Roles y Responsabilidades

Uno de los pilares fundamentales del contrato de franquicia es definir claramente los roles y responsabilidades de ambas partes:

• El franquiciador: El franquiciador es la persona física o jurídica que posee la propiedad intelectual de la marca, el modelo de negocio y el know-how asociado. El franquiciador debe especificar los derechos y licencias otorgados al franquiciado, como el uso de la marca, el know-how, los métodos operativos y el apoyo continuo. El franquiciador debe proporcionar al franquiciado el conocimiento y la formación necesarios para poder operar en la empresa, al comienzo y durante todo el periodo de relación. La formación y el soporte al franquiciado es uno de los pilares fundamentales que hacen que el negocio sea exitoso.
• El franquiciado: El franquiciado es la persona o entidad que adquiere los derechos de explotación del negocio y asume la gestión diaria de la franquicia.

Legislación Española sobre Franquicias

El contrato de franquicia en España está sujeto a un marco normativo que busca proteger los intereses de ambas partes y garantizar la transparencia en las relaciones comerciales. El contrato de franquicia en España se regula principalmente por el Código de Comercio, que establece las bases generales de los contratos mercantiles, y por la Ley de Defensa de la Competencia, que garantiza prácticas justas y evita cláusulas abusivas o restricciones excesivas que puedan perjudicar a las partes o al mercado.

La normativa también obliga a que los contratos sean claros y transparentes, detallando derechos, obligaciones, costes y condiciones específicas. Las cláusulas de confidencialidad, no competencia, y las disposiciones para la renovación o resolución del contrato deben ajustarse a la ley para evitar conflictos legales.

Aunque España no cuenta con una ley específica de franquicias, este modelo se regula a través de varias normativas generales y sectoriales.

Si hablamos del marco jurídico de la Unión Europea, debemos hacer referencia al Reglamento (UE) 2022/720 sobre Acuerdos Verticales. El reglamento permite que estos acuerdos, como el de Franquicias, queden fuera de las prohibiciones generales en materia de competencia, siempre que no generen un perjuicio significativo al funcionamiento del mercado.

Obligaciones Precontractuales

Uno de los aspectos más relevantes de esta norma se encuentra en su artículo 62, donde se regula la obligación del franquiciador de proporcionar una información precontractual completa y veraz. Este decreto tiene un objetivo centrado en reforzar la transparencia en las relaciones comerciales entre franquiciador y franquiciado, especialmente en la etapa previa a la firma del contrato.

El DIP es un documento obligatorio que el franquiciador debe entregar al franquiciado con al menos 20 días de antelación a la firma del contrato.

Duración y Renovación del Contrato

La duración del contrato de franquicia varía según las partes, pero lo habitual es que tenga una vigencia inicial de 5 a 10 años.

Protección de la Marca

Uno de los pilares fundamentales al franquiciar es proteger todos los activos intangibles del negocio, especialmente la marca. El franquiciador debe ser titular o licenciatario exclusivo de la misma, y tenerla registrada en la Oficina Española de Patentes y Marcas. Además, es esencial proteger el know-how y los secretos empresariales, que, aunque no siempre se registran, deben recogerse en el contrato de franquicia mediante cláusulas específicas.

Resolución de Conflictos

El contrato debe incluir cláusulas para manejar la resolución de conflictos, como mediación o arbitraje. Penalizaciones y rescisión del contrato: es importante conocer las consecuencias de no cumplir con el contrato o de querer salir de la franquicia antes de tiempo.

El Contrato de Franquicia como Eje Básico

El contrato de franquicia es la pieza fundamental que va a regular la relación jurídica entre el franquiciador y el franquiciado. En algunos casos, antes de la firma final del contrato, se firma entre las partes un precontrato de franquicia o de reserva de zona.

Precontrato de Franquicia

Suele ser habitual en muchas enseñas la disposición de un documento contractual. A modo de opción de compra de la franquicia para el potencial franquiciado, permite a las partes avanzar en la realización de ciertas operaciones y análisis, con anterioridad al otorgamiento del contrato con el que se pretenda regular el definitivo acuerdo. Este documento puede recibir varios nombres; precontrato, contrato de reserva o acuerdo de intención.

No significa para el franquiciado más que una posibilidad preferente de adhesión a la red, mediante la explotación de un centro operativo en un mercado que habrá de establecerse con anterioridad. En el acto de otorgamiento del precontrato, el adquirente abonará al franquiciador una cantidad a cuenta del derecho de entrada. Todo ello siempre y cuando el franquiciador cumpla con lo dispuesto en Real Decreto 201/2010, de 26 febrero, en su artículo 3, de Información precontractual al potencial franquiciado.

Contrato de Franquicia (Final)

El contrato de franquicia va a ser el documento final que regule los derechos y obligaciones de franquiciado y franquiciador durante toda la vigencia de la relación. En este documento se plasma la voluntad de los firmantes de entablar una relación empresarial a través del sistema de franquicia.

Esta regulación es aplicable sólo a los acuerdos de franquicia, y permite el establecimiento de cláusulas cuyo contenido, en otro tipo de acuerdos distintos a los de franquicia, podría devenir nulo por ser contrario a las normas de defensa de la competencia.

Esta exención es únicamente aplicable a lo que la propia normativa define como acuerdo de franquicia y que, necesariamente, debe incluir:

• la cesión de la marca al franquiciado
• la transmisión del Know-How (Saber Hacer)
• la prestación de asistencia continuada al franquiciado durante toda la vigencia del contrato

La ausencia de cualquiera de estos tres elementos impide la calificación del acuerdo en cuestión como de franquicia.

Por todo esto, es necesario que ambas partes sometan a un riguroso estudio el contrato con anterioridad a su otorgamiento. Este es el mejor medio de evitar sorpresas desagradables en el futuro. La relación contractual de la franquicia nace para durar en el tiempo, y un conflicto no contemplado podría acarrear un perjuicio grave para ambas partes.

Deberá ajustarse, el Contrato de Franquicia al Derecho Nacional, al Derecho Comunitario y al Código Deontológico. El contrato reflejará los intereses de los miembros de la red de Franquicia, protegerá los derechos de propiedad industrial e intelectual del Franquiciador, y mantendrá la identidad común y la reputación de la red de Franquicia.

El Franquiciador y los Franquiciados son conscientes de que colaboran en un sistema en el que están unidos sus intereses (tanto a corto como a más largo plazo). La flexibilidad del sistema y el sentido de las responsabilidades de cada uno han sido la base del éxito de la Franquicia. Las relaciones entre las partes deberán permitir, por tanto, seguir las evoluciones necesarias para mejorar el funcionamiento de la red de franquicia y la satisfacción del consumidor.

El Franquiciador establecerá en el contrato escrito, de forma completa y precisa, los derechos, obligaciones y responsabilidades de las partes. El contrato deberá reflejar la estrategia de la red de franquicia. El contrato no impondrá a las partes interesadas restricciones que no sean necesarias para alcanzar los objetivos. El equilibrio del contrato se apreciará de forma global en función del interés de la red de franquicia. El marco contractual permitirá la expresión de un diálogo permanente y propiciará las soluciones de conciliación.

Todo contrato y todo acuerdo contractual por los que se rijan las relaciones entre Franquiciador y Franquiciado serán redactados o traducidos por un traductor jurado en la lengua oficial del país en el que se establece la franquicia. Las copias del contrato firmado se remitirán inmediatamente al Franquiciado. El contrato de franquicia establecerá sin ambigüedades las obligaciones y responsabilidades respectivas de las partes, así como cualquier otra cláusula material de la colaboración.

Puntos Esenciales del Contrato de Franquicia

Los puntos esenciales del contrato de franquicia son los siguientes:

• Los derechos del Franquiciador.
• Los derechos del Franquiciado.
• Los bienes y/o servicios proporcionados al Franquiciado.
• Las obligaciones del Franquiciador.
• Las obligaciones del Franquiciado.
• La duración del contrato, fijada de modo que permita al Franquiciado amortizar las inversiones específicas de la franquicia.
• Las condiciones de renovación del contrato, si procede.
• Las posibilidades en que podrá efectuarse la cesión o la transferencia de los derechos derivados del contrato, Así como las condiciones de prioridad del Franquiciador.
• Las forma de utilización por el Franquiciado de los símbolos pertenecientes al Franquiciador: distintivo, marca, marca de servicio, logotipo y todos los demás símbolos característicos.
• El derecho del Franquiciador de hacer evolucionar su concepto de franquicia.
• Las cláusulas de rescisión del contrato.
• Las cláusulas que prevean la recuperación, por el Franquiciador, de cualquier elemento material o inmaterial que le pertenezca, siempre en el caso de finalización del contrato antes del plazo previsto.

Elemento del Contrato	Descripción
Duración del Contrato	Generalmente de 5 a 10 años, permitiendo al franquiciado amortizar la inversión.
Tarifas de Entrada (Canon)	Pago inicial por el derecho a usar la marca y el modelo de negocio.
Royalties	Pagos periódicos basados en un porcentaje de las ventas o una cantidad fija.
Paquete de Franquicia	Incluye formación, soporte técnico y acceso a los signos distintivos de la marca.
Exclusividad Territorial	Derecho a operar en un área geográfica específica sin competencia directa de la misma marca.