El Pacto de Socios en una Startup es indispensable incluso antes de iniciar la actividad. Muchas Startups son fruto del trabajo conjunto de un grupo de emprendedores que con esfuerzo e ilusión inician una aventura empresarial, con el objetivo de crear o aportar un producto o servicio de valor para el resto del mundo. Este grupo puede estar formado de dos a cinco personas (a veces más) según las características del proyecto.
Mientras el equipo emprendedor está desarrollando el modelo de negocio de su Startup, como ya mencionamos antes de haber iniciado cualquier actividad, es altamente recomendable que los miembros del proyecto se tomen un momento para hablar seriamente sobre determinados puntos. Estos puntos serán la base sobre la cual el equipo emprendedor trabajará para desarrollar su empresa, y como profesionales recomendamos que éstos, se plasmen en un documento privado vinculante para todo el equipo, que será el Pacto de Socios.
El Pacto de Socios en una startup y en cualquier negocio, es el documento idóneo por su flexibilidad y carácter vinculante, como contrato privado entre las partes, para regular el funcionamiento de la empresa a través de una Sociedad y la relación de todos los miembros del equipo emprendedor en su calidad de Socios.
Un Acuerdo entre Socios, como todo contrato, puede tener una mayor o menor complejidad según lo que pretenda regular y el tipo de negociaciones previas a su formalización. Nuestra experiencia en el asesoramiento a emprendedores para la elaboración de sus Pactos de Socios, nos ha demostrado que mientras más claras estén las cosas entre los miembros del equipo, más fluido será el proceso de elaboración del contrato, convirtiéndose meramente en un paso más para formalizar su asociación.
Puntos Fundamentales a Considerar Antes de Firmar un Pacto de Socios
A continuación, se indican cuáles son los puntos fundamentales que deben discutir los miembros integrantes de un proyecto antes de formalizar su relación mediante un Pacto de Socios:
Porcentaje de Participación
Uno de los puntos más delicados a valorar al inicio de la Startup es la Cap Table, la repartición de porcentajes en el capital social de la futura empresa. Esta valoración puede suponer diferencias entre el equipo emprendedor, por lo que es importante dejar este punto claro de forma tal que todos se sientan cómodos con la repartición acordada.
Al respecto, no existe una fórmula exacta a aplicar en el pacto de socios en startups, ya que dependerá de las circunstancias de cada proyecto, pero existen ciertos elementos que pueden tomarse en cuenta:
- ¿Cuánto aportará cada socio? (no es lo mismo poner 5.000 euros que poner 500 euros).
- ¿Cuánto tiempo dedicará al proyecto? (no es lo mismo prestar una dedicación completa al proyecto que prestar una dedicación de media jornada o puntual al proyecto).
- ¿Qué rol desempeñará en el proyecto? (es diferente el papel del comercial que un papel técnico u otro).
Funciones y Objetivos
Determinar las funciones que desempeñará cada miembro, así como los objetivos que tendrán, tiene estrecha relación con el punto arriba comentado. Es importante que el equipo emprendedor sepa cuáles son las funciones de cada uno.
En este sentido, es posible establecer determinados objetivos para miembros que desempeñan ciertos roles, por ejemplo, para el futuro socio que desempeñará el cargo de Director Comercial con inicialmente un 10% de capital en la compañía, podría estar sujeto al cumplimiento de dos objetivos a cumplir en el primer y segundo año de vida de la Startup, por medio de los cuales, su cumplimiento supondrá un aumento de un 5% más de su participación inicial en la empresa.
Nuestra recomendación en acuerdos similares al anterior ejemplo, es establecer hitos objetivamente cuantificables y acordar cómo adquirirá el socio el nuevo porcentaje de participaciones, ya sea mediante una venta o cesión de participaciones y especificar de quién provendrá el porcentaje adicional.
Dedicación
El equipo emprendedor debe tener claro cuál es la disponibilidad de cada uno de sus integrantes y cuáles son sus objetivos a corto-medio plazo en relación al proyecto.
Una forma de asegurar que todos están en el mismo barco y que tirarán en la misma dirección, es conseguir un compromiso de permanencia por un plazo determinado mediante el vesting, el equipo emprendedor suele acordar una dedicación, según sus funciones, a tiempo completo o a tiempo parcial desde 2 a 5 años en el proyecto.
Acordar esta dedicación, no es simplemente una manifestación de buena fe, debe ser plenamente efectiva, por lo que es esencial prever que sucederá en caso de incumplimiento por parte de alguno de los futuros socios, siendo usual acordar una penalización otorgando una opción de compra sobre el futuro socio que incumpla a favor del resto de los socios.
No Competencia y Confidencialidad
Es indudable que entre el equipo emprendedor debe existir un ambiente de confianza, no obstante, no es está de más plasmar por escrito que, ninguno de los emprendedores podrá hacer uso de la información de la empresa para su propio beneficio, ni podrá utilizar el proyecto para realizar actividades propias que supongan una competencia directa para la compañía.
Al igual que el punto anterior, este punto deberá regularse objetivamente en el Pacto de Socio de Startup y prever las consecuencias de su incumplimiento.
Funcionamiento de la Sociedad
Es recomendable que el equipo emprendedor tenga alguna idea sobre la estructura bajo la cual ejercerán sus actividades, en este sentido es importante buscar asesoramiento profesional para que se planteen las posibles incidencias fiscales y legales que existen en la actividad que pretenden desarrollar y cómo se hará frente a estas incidencias.
Cómo Redactar un Pacto de Socios Paso a Paso
Consecuencias de No Tener un Buen Pacto de Socios
El Pacto de Socios, a día de hoy, sigue siendo el gran olvidado entre los emprendedores. Empapados por la ilusión de empezar un nuevo proyecto, ignoran la importancia de recoger todos los compromisos alcanzados por escrito. En nuestra experiencia son muchos y variados los conflictos que pueden surgir a lo largo del proyecto.
Muchos de ellos se podrían haber evitado con un Pacto de Socios o con un (repetimos) buen Pacto de Socios; es decir, un contrato que refleje la realidad del proyecto y el verdadero espíritu e intención de las partes.
Nos hemos encontrado con todo tipo de conflictos. A continuación compartimos el top 6 de las situaciones que más ocurren cuando no se tiene un buen Pacto de Socios en la Startup:
- Alguno de los Socios deja de dedicarse al proyecto.
- Reparto igualitario de las participaciones sin regulación de los procedimientos y aspectos de la toma de decisiones.
- Órganos de administración que no trabajan para el bien común de la empresa y atienden a sus propios intereses económicos.
- Socios que no aportan propiedad intelectual, tecnología o activos esenciales del Proyecto a la Sociedad.
- Socios que desarrollan una actividad similar en paralelo a la Sociedad, haciendo competencia a la propia empresa.
- Tener un Pacto de Socios tipo “modelo”. Es decir, un Pacto que no atiende a la realidad de los socios ni a los objetivos pretendidos por la startup.
Otros Contratos Importantes para Startups
Además del pacto de socios, existen otros contratos esenciales para el funcionamiento de una startup:
- Contrato de Servicios de Gestión: Se utiliza cuando una startup subcontrata a un profesional independiente (gestor, directivo, consultor) para mejorar y optimizar los beneficios de la empresa.
- Contrato de Trabajo: Regula la relación laboral entre la startup y sus empleados, especialmente en un entorno internacional.
- Acuerdo de Confidencialidad: Protege la información sensible (datos financieros, secretos comerciales o tecnológicos) que se facilita entre la startup y otras empresas o individuos.
Cláusulas Adicionales a Considerar
Algunas cláusulas adicionales que pueden ser relevantes en un contrato de startup incluyen:
- Cláusula de No Competencia: Limita la capacidad de un socio o empleado de trabajar en la competencia durante un período determinado después de dejar la empresa.
- Stock Options y Phantom Shares: Incentivos para empleados que les permiten obtener ganancias si aumenta el valor de la empresa.
- Vesting: Permite a los fundadores consolidar su participación accionarial con el tiempo.
Es importante destacar que las startups operan en un entorno de alta incertidumbre, escalabilidad rápida y constante necesidad de inversión. Por lo tanto, contar con un pacto de socios y otros contratos bien redactados es crucial para asegurar el éxito y la estabilidad de la empresa.
Acuerdos de Confidencialidad (NDA) para Startups
Cuando tienes una nueva startup, proteger tu propiedad intelectual y tu información confidencial es una prioridad. Ya sea que estés en conversaciones con posibles inversores, contratando personal para tu equipo o trabajando con proveedores externos, los acuerdos de confidencialidad (NDA) suelen ser la primera línea de defensa para salvaguardar los secretos de tu empresa.
Un acuerdo de confidencialidad (NDA, por sus siglas en inglés) es un contrato legal que protege la información confidencial. Por lo general, se firma entre dos o más partes, a menudo empresas, contratistas o posibles inversores, antes de que se lleven a cabo discusiones o transacciones importantes que involucren información confidencial.
Startups, en particular, necesitan acuerdos de confidencialidad por múltiples razones:
- Protección de la propiedad intelectual: Las startups suelen basarse en nuevas ideas, procesos o tecnología. Un acuerdo de confidencialidad ayuda a evitar que otros compartan, roben o usen estas innovaciones sin permiso.
- Mantener la ventaja competitiva: Cuando tu startup se encuentra en sus primeras etapas, es probable que discutas temas delicados, como estrategias comerciales, planes de financiación, desarrollo de productos o datos de clientes, con varias partes. Tener un acuerdo de confidencialidad garantiza que las personas con las que hablas sobre tu negocio no puedan divulgar ni usar esta información para su propio beneficio.
- Creación de confianza con socios e inversores: Ya sea que estés contratando empleados, colaborando con otras empresas o tratando de conseguir inversores, un acuerdo de confidencialidad marca la pauta para el respeto y la confianza profesional.
Cómo redactar un acuerdo de confidencialidad eficaz para tu startup
Redactar un acuerdo de confidencialidad para tu startup requiere un cuidadoso equilibrio entre las consideraciones legales y comerciales. Un acuerdo de confidencialidad eficaz debe proteger sus intereses sin abrumar a la otra parte con restricciones innecesarias. Debe ser claro, conciso y específico para las necesidades de tu startup. Si bien hay plantillas de acuerdos de confidencialidad disponibles en línea, plantéate contratar a un profesional legal para que revise tu acuerdo de confidencialidad, se asegure de que cubra todos los puntos necesarios y cumpla con las leyes locales. En general, los acuerdos de confidencialidad deben incluir la siguiente información:
- Los nombres de ambas partes: El NDA debe indicar a la parte divulgadora (tú) y a la parte receptora (la persona, empresa o entidad con la que compartes información). Especifica los nombres legales para evitar ambigüedades.
- La información considerada como confidencial: El acuerdo de confidencialidad debe incluir la información que quieres proteger (puede ser propiedad intelectual, planes de negocio, datos de clientes, datos financieros, etc.).
- La razón por la que se comparte la información: Ya sea para una posible asociación, discusiones de inversión, desarrollo de productos o contratación de un proveedor, deberás especificar por qué se entrega la información a otra parte. Esto también deja en claro que la información que se comparte se limita a un uso y un marco de tiempo específicos.
- Las formas en que se debe proteger la información: Especifica las responsabilidades de la parte receptora en la protección de la información (por ejemplo, no compartir la información con otros, no utilizar la información para beneficio personal, no apropiarse indebidamente de la información). También puedes destacar excepciones, como permitir que la parte receptora la comparta con empleados o socios que también estén sujetos al acuerdo de confidencialidad.
- El tiempo que la información debe mantenerse confidencial: Algunos acuerdos duran indefinidamente, mientras que otros pueden tener un plazo fijo (por ejemplo, un año, tres años, etc.). Ten en cuenta la naturaleza de la información a la hora de determinar cuánto tiempo debe durar la confidencialidad.
- Cualquier exclusión de la confidencialidad: Tu acuerdo de confidencialidad puede excluir cosas como datos que ya sean de dominio público, información que la parte receptora ya conocía antes de firmar o información divulgada legalmente por un tercero.
- Las consecuencias de incumplir el acuerdo de confidencialidad: Describe las repercusiones de incumplir el acuerdo de confidencialidad, incluidas las posibles demandas o daños que se puedan reclamar. Esto puede actuar como un elemento disuasorio contra las infracciones.
- Qué leyes estatales o del país regirán el acuerdo: Deberás especificar qué leyes de la región se cumplirán, las de la parte divulgadora o receptora, especialmente si la parte receptora se encuentra en otro país.
Cómo usar los acuerdos de confidencialidad en la recaudación de fondos para startups
Los acuerdos de confidencialidad pueden desempeñar un papel importante a la hora de recaudar fondos para tu startup, pero son más eficaces cuando se utilizan con cuidado y en las situaciones adecuadas. Por lo general, debes usar acuerdos de confidencialidad después de que las conversaciones con ciertas partes hayan progresado y sean serias. Los inversores, en especial los gestores de capital de riesgo (VC), pueden mostrarse reacios a firmar acuerdos de confidencialidad desde el principio, ya que se reúnen con innumerables startups, y firmar acuerdos de confidencialidad en cada reunión podría dar lugar a posibles conflictos de intereses.
Al principio, los inversores potenciales suelen centrarse en evaluar la visión de tu empresa, tus progresos y tu personal, no tu información patentada. En lugar de pedirle inmediatamente a un inversor que firme un acuerdo de confidencialidad, genera confianza con él compartiendo información cuidadosamente. En las etapas iniciales, concéntrate en la información no confidencial, como tu personal, la oportunidad de mercado y el modelo de negocio de forma genérica. Debes abstenerte de revelar cualquier detalle de propiedad hasta que hayas verificado al inversor y hayas avanzado más en el proceso. Además, recuerda que, si bien los acuerdos de confidencialidad son herramientas importantes, la mayoría de los inversores de renombre no quieren dañar su posición en la comunidad de startups haciendo un mal uso de la información.
Los acuerdos de confidencialidad no suelen formar parte de las primeras conversaciones con los inversores y otras partes, pero hay momentos en los que es importante tenerlos en cuenta. Estos son algunos:
- Durante el proceso de diligencia debida (due diligence): Si las conversaciones avanzan hacia la discusión de estados financieros, tecnología patentada o datos de clientes, un acuerdo de confidencialidad se vuelve más relevante. Esto se debe a que, en esta etapa, ambas partes están más comprometidas a hacer negocios juntas.
- Con inversores estratégicos: Si estás tratando con un inversor estratégico (por ejemplo, una corporación en tu sector de actividad), es más probable que este comprenda la necesidad de firmar un acuerdo de confidencialidad. Que una parte tenga un interés directo en el mismo nicho que tu negocio significa que podría beneficiarse de la información que estás compartiendo.
- Con los inversores que no son de capital de riesgo: los inversores ángeles o las «family offices» (empresas privadas que manejan inversiones para familias adineradas) podrían ser más receptivos a firmar acuerdos de confidencialidad, especialmente si están menos establecidos o si las discusiones se mueven rápidamente hacia temas delicados. Estos inversores suelen estar menos centrados en tener múltiples inversiones y más interesados en inversiones específicas y segmentadas.
¿Debes usar un acuerdo de confidencialidad mutuo o unidireccional para tu startup?
Decidir entre un acuerdo de confidencialidad mutuo o unidireccional para tu startup depende de tu situación y de la naturaleza de la información que se comparta. Por lo general, puedes usar un acuerdo de confidencialidad unidireccional si eres la parte que comparte información confidencial y quieres que el acuerdo sea simple y se centre en proteger tu startup. Puede usar un acuerdo de confidencialidad mutuo cuando ambas partes planean compartir información confidencial o cuando deseas construir una relación más colaborativa y equilibrada con un socio o empresa. Es poco probable que muchos capitalistas de riesgo e inversores firmen cualquier tipo de acuerdo de confidencialidad, especialmente al principio, ya que generalmente no se sienten cómodos celebrando acuerdos de confidencialidad a menos que las discusiones avancen a un punto serio.
A continuación, te explicamos cómo averiguar qué tipo de acuerdo de confidencialidad tiene más sentido para tu startup.
Acuerdos de confidencialidad unidireccionales
Un acuerdo de confidencialidad unidireccional es el tipo de acuerdo de confidencialidad más común para las startups. Se utiliza cuando solo una de las partes (normalmente la startup) divulga información confidencial y quiere que la otra parte (por ejemplo, un inversor, un socio potencial, un contratista) la mantenga en privado. Estos acuerdos de confidencialidad son más directos y protegen solo lo que es importante para la startup. Puedes usar un acuerdo de confidencialidad unidireccional para:
- Reuniones de inversores: Cuando haces una presentación ante posibles inversores y compartes detalles confidenciales sobre tu tecnología, finanzas o planes.
- Discusiones de asociación: Si estás hablando con un socio potencial y solo tú compartes datos de propiedad sobre tu startup
- Contratación de proveedores: Cuando recurres a ayuda externa, como desarrolladores autónomos o consultores de marketing, y necesitas compartir tus procesos internos o tu propiedad intelectual.
Acuerdos de confidencialidad mutuos
Un acuerdo de confidencialidad mutuo es más complejo que un acuerdo de confidencialidad unidireccional. Se utiliza cuando se espera que el inicio y otra parte compartan información confidencial y quieran asegurarse de que ambos estén protegidos. Estos acuerdos de confidencialidad respaldan asociaciones más colaborativas y a largo plazo en las que ambas partes se benefician de la confidencialidad.
¿Qué ocurre si se incumple un acuerdo de confidencialidad?
Si se incumple un acuerdo de confidencialidad, las consecuencias dependen de los términos descritos en el acuerdo y de la gravedad del incumplimiento. Si no se cumplen los términos de tu acuerdo de confidencialidad, guarda registros detallados de lo que ha ocurrido, incluida la información que se ha compartido y los daños resultantes. Consulta con un abogado para evaluar los pasos a seguir. En función de la naturaleza de la infracción y de su impacto, puedes dar prioridad a evitar que tu empresa sufra más daños (mediante una medida cautelar) o a solicitar una compensación económica (a través de una indemnización por daños y perjuicios).
A continuación se indican algunos de los posibles resultados de un acuerdo de confidencialidad incumplido.
- Una carta de cese y desistimiento: En muchos casos, el primer paso que hay que dar cuando se incumple un acuerdo de confidencialidad es enviar una carta de cese y desistimiento. Se trata de una notificación formal en la que se exige a la parte infractora que cese inmediatamente cualquier divulgación o uso indebido de la información confidencial. Esta fórmula suele ser un precursor de la acción legal y está destinada a dar a la parte infractora la oportunidad de corregir sus acciones.
- Una medida cautelar: Si es necesario, puedes solicitar una orden judicial después de un incumplimiento de la confidencialidad. Esta orden judicial impide que la parte infractora continúe divulgando o utilizando la información confidencial. Las medidas cautelares son útiles cuando la infracción está en curso y se necesita una acción inmediata para evitar más daños a tu negocio. Se puede otorgar una orden judicial temporal rápidamente para detener el incumplimiento mientras se litiga el caso, mientras que se ordena una orden judicial permanente si el tribunal falla a tu favor y exige a la parte infractora que deje de usar o compartir la información indefinidamente.
- Daños monetarios: Si el incumplimiento de un acuerdo de confidencialidad supone una pérdida o un perjuicio económico para tu empresa, puedes demandar por daños y perjuicios económicos. Los daños compensatorios cubren los daños financieros directos, como el lucro cesante o el daño a la reputación de tu empresa, mientras que los daños punitivos son multas adicionales para castigar a la parte infractora y disuadir comportamientos similares.
- Rendimiento específico: En algunos casos, puedes buscar un cumplimiento específico, un recurso legal en el que el tribunal ordena a la parte incumplidora que cumpla con sus obligaciones en virtud del acuerdo de confidencialidad. Si bien una orden judicial requiere que la parte infractora no haga algo (por ejemplo, compartir información confidencial), el desempeño específico le ordena hacer algo. Esto no es habitual en las vulneraciones de acuerdos de confidencialidad.
- Costas procesales: Si el acuerdo de confidencialidad incumplido incluye una disposición para los honorarios legales, es posible que la parte incumplidora deba cubrir los costes del litigio. Estos costes pueden incluir honorarios de abogados, costes judiciales y cualquier otro gasto legal relacionado con la infracción.
- Daño a la reputación: Incluso si no hay daños financieros directos, el incumplimiento de un acuerdo de confidencialidad puede dañar la reputación profesional de la parte infractora, lo que dificulta la obtención de contratos o asociaciones futuras.
Tabla Resumen de Puntos Clave en un Pacto de Socios
| Punto Clave | Descripción | Importancia |
|---|---|---|
| Porcentaje de Participación | Distribución del capital social entre los socios. | Evitar conflictos y asegurar la equidad. |
| Funciones y Objetivos | Definir roles y metas de cada socio. | Asegurar la eficiencia y responsabilidad. |
| Dedicación | Compromiso de tiempo y esfuerzo al proyecto. | Mantener la motivación y el enfoque. |
| No Competencia y Confidencialidad | Proteger la información y evitar conflictos de interés. | Salvaguardar los activos de la empresa. |
| Funcionamiento de la Sociedad | Estructura y toma de decisiones. | Garantizar la gobernanza efectiva. |