Un pacto de socios bien estructurado es fundamental para evitar que una startup prometedora fracase debido a conflictos internos. Aunque no es obligatorio, en la práctica es imprescindible para alinear expectativas, proteger la propiedad del código, organizar las entradas y salidas de socios y establecer reglas claras de gobernanza. En España, su eficacia es contractual (arts. 1255 y 1091 CC) y, a menos que se refleje en los estatutos, no es oponible a la sociedad ni a terceros (art. 29 LSC). Por lo tanto, además de firmarlo, es recomendable trasladar a los estatutos los aspectos esenciales.
En este artículo, exploraremos en detalle qué es un pacto de socios, cómo encaja en el marco legal y cuáles son los elementos clave que debe contener para proteger los intereses de todos los involucrados y asegurar el crecimiento sostenible de la empresa.
¿Qué es un Pacto de Socios y Cómo Encaja en el Marco Legal?
El pacto de socios es un acuerdo privado entre los socios que complementa los estatutos y regula la convivencia societaria, abordando aspectos como:
- Aportaciones
- Gobierno
- Transmisión de participaciones
- Propiedad Intelectual (IP)
- Confidencialidad
- Resolución de conflictos
Su eficacia radica en que obliga a quienes lo firman (CC 1091) y ampara la libertad de pactos (CC 1255). Sin embargo, es importante tener en cuenta que lo pactado no vincula automáticamente a la sociedad ni a futuros socios (LSC 29).
Buenas prácticas:
- Reflejar en los estatutos lo esencial.
- Exigir la adhesión al pacto a nuevos socios/inversores como una prestación accesoria.
Elementos Clave de un Pacto de Socios Exitoso
1. Propiedad Intelectual y Código
En una empresa tecnológica, el valor real reside en los intangibles: software, modelos, datasets o documentación. El pacto debe dejar claro que la propiedad intelectual se cede a la sociedad de forma exclusiva, asegurando también la entrega de repositorios, credenciales y materiales necesarios para que la compañía mantenga el control aunque un socio o proveedor se marche.
La transparencia sobre el uso de software de terceros o de código abierto resulta esencial, y en proyectos críticos puede ser recomendable pactar mecanismos de continuidad como el escrow de código.
2. Vesting y Cláusulas Good Leaver/Bad Leaver
El capital social muerto surge cuando un socio abandona la empresa pero mantiene participaciones relevantes sin contribuir. Para prevenirlo, se utilizan fórmulas como el vesting, que vincula la consolidación de las participaciones a la permanencia en el proyecto, o las cláusulas de good leaver y bad leaver, que diferencian la salida pactada de la conflictiva y ajustan el precio de recompra según el caso.
Estos mecanismos, junto con el derecho de recompra por parte de la sociedad o de los socios restantes, permiten evitar bloqueos y proteger la continuidad del proyecto.
3. Bloqueo de Decisiones y Gobierno Práctico
Los empates entre fundadores o los vetos cruzados pueden paralizar el rumbo de la empresa. El pacto de socios debe anticipar este riesgo reservando las materias realmente estratégicas a mayorías reforzadas y simplificando la adopción del resto de decisiones.
También es aconsejable incluir mecanismos anti-bloqueo, desde la mediación o el arbitraje hasta fórmulas más drásticas como el voto dirimente limitado o los sistemas de compra forzosa conocidos como Russian roulette o Texas shoot-out.
Respecto al arbitraje y otros mecanismos, teniendo en cuenta la realidad habitual de las startups a nivel financiero, debe considerarse como un método que si bien eficaz, supondrá costes más elevados que las vías jurisdiccionales.
Foro de financiación de startups 2024: El pacto de socios
4. Confidencialidad, No Competencia y Dedicación
El pacto también protege lo invisible: el conocimiento y las relaciones comerciales. Para ello se refuerzan las obligaciones de confidencialidad y se introducen cláusulas de no competencia y no captación que, para ser válidas, deben ser proporcionales en su alcance, duración y territorio.
En el caso de socios clave, como el CEO o el CTO, resulta útil establecer obligaciones de dedicación mínima o exclusividad para garantizar que el proyecto concentra sus esfuerzos.
5. Entrada de Inversores y Transmisiones
Cada ronda de inversión modifica el equilibrio interno de la sociedad. Por eso, el pacto debe prever mecanismos que den seguridad a todos los socios, como los derechos de adquisición preferente e información, el tag-along para proteger a minoritarios o el drag-along para facilitar ventas globales.
Para fases más avanzadas pueden introducirse cláusulas antidilución, reglas para instrumentos convertibles y políticas claras sobre incentivos, dividendos y reinversión.
6. Alineación con los Estatutos
Para que el pacto sea realmente eficaz debe funcionar en paralelo con los estatutos. Esto implica que es recomendable trasladar a ellos lo que deba ser oponible a la sociedad y a terceros, exigir la adhesión de todo nuevo socio o inversor y actualizar el pacto en cada hito relevante de la compañía.
Solo así se asegura que el acuerdo no quede en papel mojado o a los meros efectos civiles entre los firmantes y que la sociedad avance con coherencia. En cualquier caso, debe considerarse que la incorporación en estatutos puede resta flexibilidad de adaptación de los términos y no todo va a poder trasladarse, quedando en todo caso supeditado a lo que indique la LSC y el Reglamento del Registro Mercantil.
Tipos de Pactos de Socios Según el Momento de la Startup
El tipo de pacto de socios varía según el momento y grado de maduración del negocio:
- Pacto de socios entre fundadores: Regula las funciones, obligaciones, cargos, remuneración, dedicación, no competencia, confidencialidad y régimen de transmisión de participaciones.
- Pacto de socios con inversores: Protege la inversión del inversor, asegura información, capacidad de decisión y mecanismos de desinversión preferentes.
Entre los socios fundadores, sobre todo en la fase germinal del proyecto, es recomendable que las participaciones sociales se vayan adquiriendo o distribuyendo solo a aquellos que realmente estén plenamente involucrados en el proyecto, determinándose ese grado de implicación tanto por que se haya cumplido con determinadas tareas, como por el mero transcurso del tiempo (vesting).
Puntos Fundamentales a Considerar Antes de Firmar un Pacto de Socios
Antes de formalizar un pacto de socios, es crucial que los miembros del equipo emprendedor discutan y acuerden los siguientes puntos:
- Porcentaje de Participación: Definir la distribución del capital social de la empresa.
- Funciones y Objetivos: Determinar las funciones que desempeñará cada miembro y los objetivos que tendrán.
- Dedicación: Establecer la disponibilidad de cada integrante y sus objetivos a corto-medio plazo.
- No Competencia y Confidencialidad: Asegurar que ninguno de los emprendedores utilizará la información de la empresa para su propio beneficio.
- Funcionamiento de la Sociedad: Tener una idea clara sobre la estructura bajo la cual ejercerán sus actividades.
La falta de recursos hace que muchas startups se nutran de pactos de socios que han encontrado en internet, que abundan y pueden ser muy útiles, pero que son un arma de doble filo si no se entiende el alcance y las consecuencias de lo que se pacta por falta de asesoramiento especializado.
Consecuencias de No Tener un Buen Pacto de Socios
La falta de un pacto de socios adecuado puede acarrear diversos conflictos, entre ellos:
- Socios que dejan de dedicarse al proyecto.
- Reparto igualitario de participaciones sin regulación de la toma de decisiones.
- Órganos de administración que no trabajan para el bien común.
- Socios que no aportan propiedad intelectual o activos esenciales.
- Socios que desarrollan actividades similares en paralelo.
- Utilizar un pacto de socios genérico que no se adapta a la realidad de la startup.
Cláusulas Importantes en un Pacto de Socios para Fundadores
Al negociar un pacto de socios desde la perspectiva del fundador, es vital prestar atención a las cláusulas que imponen obligaciones o limitan la transmisibilidad de sus participaciones:
- Permanencia: Obligación de permanecer en la startup durante un tiempo mínimo.
- No competencia: Prohibición de dedicarse a la misma actividad tras salir de la startup.
- Vesting: Mecanismo de consolidación de participaciones a lo largo del tiempo.
- Puesto en el órgano de administración: Asegurar representación en el órgano de administración.
- Materias sometidas a mayoría reforzada: Exigir un número determinado de votos para aprobar decisiones importantes.
Estas cláusulas suelen incluir mecanismos para asegurar su cumplimiento y establecer las consecuencias en caso de incumplimiento.
Tabla Resumen de Cláusulas Clave en un Pacto de Socios
| Cláusula | Descripción | Beneficios |
|---|---|---|
| Vesting | Consolidación gradual de participaciones | Incentiva la permanencia y compromiso de los socios fundadores. |
| Drag-along | Derecho a obligar a otros socios a vender sus participaciones. | Facilita la venta de la empresa a un tercero. |
| Tag-along | Derecho a vender participaciones en las mismas condiciones que otros socios. | Protege a los socios minoritarios en caso de venta. |
| No competencia | Prohibición de competir con la empresa tras la salida. | Protege la información confidencial y el know-how de la empresa. |
| Confidencialidad | Obligación de mantener la confidencialidad de la información de la empresa. | Protege la información sensible y estratégica de la empresa. |
En Delvy somos abogados especializados en startups y todo tipo de empresas innovadoras. Contacta con nuestros abogados especializados en pacto de socios, nuestro equipo tiene gran experiencia y ha elaborado más de mil pactos de socios entre los emprendedores de cientos de startups.